代理記賬公司：為了戰略投資的需要，以及希望新的股東能夠帶來(lái)其他的有用資源，很多公司采用了股權轉讓的方式，股權轉讓則會(huì )帶來(lái)股東的變更，股東變更雖然表面上看是一件很簡(jiǎn)單的事，但實(shí)際上變更風(fēng)險存在整個(gè)交易過(guò)程中，企小慧下面將為您帶來(lái)法律方面股東變更的風(fēng)險分析和防范措施。

首先我們需了解股權轉讓是指公司股東依法將自己的全部或部分股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。而股東變更則是股權轉讓的結果，所以我們將通過(guò)股權轉讓風(fēng)險的分析和防范措施來(lái)解讀股東變更的風(fēng)險和防范措施。

(一)未出資或者未完全出資股權轉讓風(fēng)險及防范措施

1、風(fēng)險

根據公司法原理，未履行或未完全履行出資義務(wù)，股東取得股東資格一般無(wú)異議，但其取得的股權應屬于不完整股權，該類(lèi)股東進(jìn)行股權轉讓?zhuān)绮环瞎痉ǖ谄呤l有關(guān)對外轉讓限制性規定或者公司章程的相關(guān)規定，存在被認定無(wú)效的法律風(fēng)險，如符合前述規定，公司有權要求該股東履行出資義務(wù)，受讓人承擔連帶責任，公司債權人有權在未出資范圍內承擔補充賠償責任，受讓人承擔連帶責任。

2、防范措施

針對該類(lèi)股東股權轉讓風(fēng)險，應在股權轉讓協(xié)議中注明該股權的真實(shí)情況并且不能違反公司法第七十二條有關(guān)對外轉讓限制性規定或者公司章程的相關(guān)規定，同時(shí)，對未出資部分，在實(shí)際轉讓作價(jià)時(shí)應予以考慮。

(二)瑕疵出資股權轉讓風(fēng)險及防范措施

1、風(fēng)險

出資瑕疵股東，是指股東不按照法律或公司章程規定的出資要求，在出資方式以及對出資的處分等方面存在不完全符合法律或公司章程規定的行為。其典型表現形式為股東不適當出資、虛假出資、抽逃出資、未足額出資等，該類(lèi)股權轉讓風(fēng)險同上，不再贅述。

2、防范措施

同上，不再贅述。

(三)限制性股權轉讓風(fēng)險

從公司法原理及其規定看，主要有法定限制股權轉讓和意定限制兩種，其中法定限制按照法律規范的效力不同又可分為禁止性法定限制和授權性法定限制，通常禁止性限制針對股份有限公司股份轉讓?zhuān)跈嘈苑ǘㄏ拗漆槍τ邢薰竟煞蒉D讓。

1、風(fēng)險

關(guān)于禁止性法定限制，是指法律法規規定的限制性轉讓情形，并且不允許當事人通過(guò)合同、章程等意定方式加以排除使用，我國《公司法》和《證券法》主要從時(shí)間和轉讓比例進(jìn)行限制，如違反規定，股權轉讓行為無(wú)效，具體如下：

(1)發(fā)起人轉讓限制的法律風(fēng)險根據法律規定，股份有限公司發(fā)起人持有的股份自公司成立起一年內不得轉讓?zhuān)诠竟_(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易起一年內不得轉讓。

(2)董事、監事、高級管理人員轉讓限制的法律風(fēng)險根據法律規定，上述人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過(guò)其所持有的本公司股份的25%，所持股份在自股票上市交易之日起一年內不得轉讓。在離職后半年內，也不得轉讓其所持有的本公司股份。

(3)持有5%股份的股東轉讓限制的法律風(fēng)險根據證券法的規定，在股票上市后，禁止持有5%股份的股東在買(mǎi)入后六個(gè)月內又賣(mài)出或者在賣(mài)出后六個(gè)月內又買(mǎi)入。否則，由此所得收益歸公司所有。

(4)上市收購股份轉讓限制的法律風(fēng)險法律規定，采取要約式收購的，收購人在收購期限內，不得賣(mài)出被收購公司的股票，也不得采取要約規定以外的形式和超出要約的條件買(mǎi)入被收購公司的股票。

同時(shí)，收購人持有的股票，在收購行為完成后十二個(gè)月內不得轉讓。

(5)證券機構人員和其他有關(guān)人員轉讓限制的法律風(fēng)險根據證券法的規定，證券交易所、證券公司和證券登記結算機構的從業(yè)人員、證券監督管理機構的工作人員以及法律禁止參與證券交易的其他人員，在任職和法定期限內，不得直接或以化名、借他人名義持有、買(mǎi)賣(mài)股票，也不得收受他人贈送的股票。在成為前述人員前，其所持有的股票必須依法轉讓。

(6)證券中介服務(wù)機構及其人員轉讓限制的法律風(fēng)險主要指為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見(jiàn)書(shū)等文件的證券服務(wù)機構和人員，在該股票承銷(xiāo)期內和期滿(mǎn)后六個(gè)月內，不得買(mǎi)賣(mài)該種股票。為上市公司進(jìn)行上述服務(wù)的中介機構和人員，自接受委托之日起至上述文件公開(kāi)后5日內，不得買(mǎi)賣(mài)該種股票。關(guān)于授權性法定限制，是指法律法規對于股權轉讓規定了明確的限制轉讓的情形，但是如果當事人通過(guò)協(xié)議或者章程等一定的方式作出了另外的規定，則當事人的約定效力優(yōu)先該法定限制。

關(guān)于意定限制，是指股東通過(guò)股東會(huì )決議或者公司章程等協(xié)商一致的方式對股權轉讓所作的限制性規定。

綜上，股權轉讓不能違反法律禁止性規定，如有必要做出限制性轉讓?zhuān)梢酝ㄟ^(guò)《公司章程》、股東會(huì )決議方式予以約束，但限制性條款或股東會(huì )決議，不能違反法律禁止性規定，不能造成禁止股權轉讓后果，否則，依然存在《公司章程》、股東會(huì )決議涉及限制股權轉讓相關(guān)條款被認定無(wú)效的法律風(fēng)險。

2、防范措施

針對該類(lèi)股權轉讓風(fēng)險，在制定公司章程或者作出股東會(huì )決議時(shí)，注意不要違反法律禁止性條款，同時(shí)，在公司章程中約定限制股權轉讓條款，要區分公司是有限責任公司還是股份有限公司，有限責任公司相對自由，股份有限公司相對受限制，因此有限責任公司章程無(wú)列外規定，應遵循公司法第七十二條規定，股份有限公司限制股東轉讓股權時(shí)不能違反法律禁止性規定，同時(shí)應在公司章程中給予明確的救濟手段，不能造成禁止股權轉讓的后果。

(四)侵害同意權/優(yōu)先購買(mǎi)權的股份轉讓風(fēng)險

1、風(fēng)險

該類(lèi)糾紛主要發(fā)生在有限責任公司，如公司章程無(wú)列外規定，有限公司的股東向股東以外的人轉讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數同意;不同意轉讓的股東應當購買(mǎi)該轉讓的出資，如果不購買(mǎi)該轉讓的出資，視為同意轉讓,經(jīng)股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買(mǎi)權。未經(jīng)上述程序而簽訂的股權轉讓合同會(huì )因程序的瑕疵被認定為無(wú)效或撤銷(xiāo)。

2、防范措施

針對該類(lèi)股權轉讓風(fēng)險，如公司章程無(wú)列外規定，原則應遵循法定轉讓流程，內部?jì)?yōu)先，外部必須經(jīng)股東大會(huì )決議同意。

(五)瑕疵決議無(wú)效或被撤銷(xiāo)的股權轉讓風(fēng)險

1、風(fēng)險

公司決議瑕疵是指股東大會(huì )或股東會(huì )、董事會(huì )通過(guò)的決議內容或通過(guò)決議的程序違反了法律、行政法規和公司章程規定的情形。該類(lèi)股權轉讓風(fēng)險，對內存在被判決無(wú)效或撤銷(xiāo)的法律風(fēng)險，對外如是善意，法律予以保護，如第三人明知，股權轉讓無(wú)效。

2、防范措施

該類(lèi)決議公司方面應做好法律審查，股東方面可以請求法院依法撤銷(xiāo)。

(六)隱名出資下的股權轉讓風(fēng)險

1、風(fēng)險

“顯名股東”與“隱名股東”通過(guò)協(xié)議產(chǎn)生合同關(guān)系。隱名股東不是名義上的股東，但其屬于公司法意義上的“實(shí)際控制人”，不具有股東資格，但“顯名股東”受其支配和控制，從而對公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生影響。因此，“隱名股東”不得以自己名義轉讓“顯名股東”的股權，否則其轉讓股權行為無(wú)效。同時(shí)，如果“顯名股東”違背了與“隱名股東”的協(xié)議擅自轉讓股權，因公司章程中股東登記的公示作用，仍產(chǎn)生股權轉讓的法律效果，不得對抗善意第三人。

2、防范措施

該類(lèi)糾紛處理，往往遵守“雙重標準，內外有別”的原則，隱名股東只能依據其與顯民股東之間的合法協(xié)議主張權利，因此須做好顯民股東資質(zhì)考察，第三人要注意審查股東是顯民股東還是隱名股東，簽訂相關(guān)協(xié)議時(shí)，協(xié)議中應約定如實(shí)告知條款，最大限度維護自身利益。

(七)中外合資企業(yè)和國有企業(yè)股權轉讓風(fēng)險

1、風(fēng)險

這兩類(lèi)企業(yè)股權轉讓?zhuān)覈梢幎颂貏e的生效程序，如違反，存在被法律認定無(wú)效的風(fēng)險。

2、防范措施

該兩類(lèi)股權轉讓?zhuān)瑧獔笙鄳獧C構審批，股權轉讓協(xié)議中應約定履行審批的時(shí)間以及未通過(guò)審批的救濟措施。其中對于中外合資企業(yè)，必須做好注意優(yōu)先購買(mǎi)權相關(guān)條款。

(八)股權轉讓合同或協(xié)議履行風(fēng)險

1、風(fēng)險

股權轉讓合同的履行，轉讓方的主要義務(wù)是向受讓方移交股權，具體體現為將股權轉讓的事實(shí)及請求公司辦理變更登記手續的意思正式以書(shū)面方式通知公司的行為。而受讓方的主要義務(wù)則是按照約定向轉讓方支付轉讓款。根據《公司法》第三十六條和第一百四十五條的規定，將股權轉讓結果記載于股東名冊、公司章程修改、變更工商登記等事項是公司的義務(wù)。在合同履行中可能面臨目標公司怠于或拒絕履行義務(wù)使受讓方不能正常取得股東身份或行使股東權利，同時(shí)目標公司的其他股東或董事也可能不盡配合、協(xié)助的義務(wù)。

2、防范措施

公司未及時(shí)履行義務(wù)的，受讓人可以起訴公司，公司應承擔相應的責任，但公司沒(méi)有義務(wù)去監督或判定轉讓合同約定的其他義務(wù)的履行情況。因此在簽訂股權轉讓合同前在對相對方進(jìn)行調查，簽訂相關(guān)協(xié)議時(shí)對股權作價(jià)要評估準確、變更登記時(shí)間應與股權價(jià)款支付掛鉤。作為轉讓方，應注意合同中違約條款，積極協(xié)助辦理變更登記，確保股權轉讓價(jià)款及時(shí)全部到位。

相關(guān)規定：

《中華人民共和國公司法》

第七十二條有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。

股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過(guò)半數同意。股東應就其股權轉讓事項書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買(mǎi)該轉讓的股權;不購買(mǎi)的，視為同意轉讓。

經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買(mǎi)權。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買(mǎi)權的，協(xié)商確定各自的購買(mǎi)比例;協(xié)商不成的，按照轉讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買(mǎi)權。

公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。

第七十三條人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權時(shí)，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買(mǎi)權。其他股東自人民法院通知之日起滿(mǎn)二十日不行使優(yōu)先購買(mǎi)權的，視為放棄優(yōu)先購買(mǎi)權。

第七十四條依照本法第七十二條、第七十三條轉讓股權后，公司應當注銷(xiāo)原股東的出資證明書(shū)，向新股東簽發(fā)出資證明書(shū)，并相應修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會(huì )表決。

第七十五條有下列情形之一的，對股東會(huì )該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權：

(一)公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合本法規定的分配利潤條件的;

(二)公司合并、分立、轉讓主要財產(chǎn)的;

(三)公司章程規定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者章程規定的其他解散事由出現，股東會(huì )會(huì )議通過(guò)決議修改章程使公司存續的。

自股東會(huì )會(huì )議決議通過(guò)之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì )會(huì )議決議通過(guò)之日起九十日內向人民法院提起訴訟。

第七十六條自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規定的除外。

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